邓晓

随着网络科技的日新月异，网络证据、QQ聊天记录、微信朋友圈、淘宝购物应运而生，互联网颠覆了人们的生活方式，也悄然改变着传统的公证模式。如何在互联网这股大潮中探索科学的公证办理模式，如何运用公证制度特有的价值优势，结合网络证据的特殊性，使公证行业在互联网时代不可替代？本文从保全证据的分类、保全证据的现状、保全证据公证的受理条件、笔录的制作、常见的几类保全证据剖析等方面，阐述了办理网络证据保全公证的实际操作。

一、保全证据的定义和分类

证据，是指能够证明事项真实性的客观事实材料，具有客观性、关联性和合法性三个特征。保全证据主要是指，对民事法律行为、有法律意义的事实及文书的真实性、合法性予以固定和客观反映的公证。根据我国《民事诉讼法》第63条的规定，民事证据共分为八种，分别是当事人陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见和勘验笔录。公证所涉的民事保全证据领域，主要涉及前七类，基于不同的分类角度，保全证据可以分成如下几类：

1、静态保全与动态保全

静态保全，又称点状保全，是指反映某个时间点或较短的时间段的保全证据公证。例如，邮寄送达公证、电话录音公证、网页保全公证等等。

动态保全，又称线性保全，是指反映某个较长时间区间段的保全证据公证。

2、单一型保全与复合型保全

单一型保全，是指通过单一保全证据方式或手段，才能达到保全证据目的的保全。如单纯的电子邮件保全、网页保全等等。

复合型保全，是指通过多重保全

证据方式或手段，才能达到保全证据目的的保全。如目前较为流行的淘宝侵权购买保全证据公证。该公证在保全方式和保全手段上，主要综合了网页保全、聊天记录保全和购买保全这三类，才达到了最终完整的保全效果。

3、直接型公证与间接型公证

直接型公证，是指保全证据的结果，可以相对直接地反应申请人所要进行本次保全证据的目的。如网络肖像权侵权，一般只要对侵权网站的页面进行实际性的和直接性的保全，即可发现侵权行为与侵权结果的客观联系，不需要再进行其他的辅助证据加以佐证。

间接型公证，是指保全证据公证的证明结果，无法直接反应申请人所要进行本次保全证据的目的，申请人想证明自己想要的结论，还必须自行寻找其他辅助证据。如，购买商标侵权的商品的公证，公证机构无法对售卖和该售卖行为是否侵权本身得出结论，需要申请人自行寻找其他辅助证据进行佐证。

二、保全网络证据的现状及所涉及的领域

互联网的普及，虽然给人们的日常生活带来了便利，但各类网络侵权事件甚至网络犯罪案件也因此而滋生蔓延。由于计算机及其相关设备的特殊性，民众在进行维权时，总是面临各种各样的障碍。特别是存储于计算机及其电子设备内的电子数

据该如何获取及保存的问题，常常成为民众维护自身合法权益难以逾越的鸿沟。网络证据不仅不如一般物理证据有形和具体，更有其独特的存储方式，极易被修改或毁损，具有脆弱性和不稳定性。这些独特之处，使得网络证据的收集与保全工作比其他证据的收集与保全工作更为复杂与困难。因此说，公证的法定证据效力在网络取证中扮演着越来越重要的角色。目前，保全证据公证呈现每年上升的态势。保全证据公证所涉及的领域主要以知识产权，特别是著作权和商标权为主，还有较少量的专利权、反不正当竞争和民事侵权、劳动纠纷、协助法院强制执行等。就目前的保全证据使用效果而言，95%的保全证据公证，都会被仲裁或司法机关采信，不被采信的证据，一般是因为证据本身的瑕疵或当事人之间进行了和解而产生的。

三、保全证据公证的受理条件

1、申请人与公证事项是否有利害关系

根据《公证法》的相关规定，公证申请人应当与公证事项有利害关系。一般情况下，证据是否被采信与有无公证程序无关，不会对证据本身产生实质性影响，主要由司法机关或仲裁机构决定。公证对申请人主体资格的审查一般做形式审查即可。

2、公证机构异地办理是否受到管辖限制

根据《公证法》的相关规定，公证事项的受理受到地域管辖的限制。此类公证事项可以以申请人所在地管辖。1、实践中，一些边远地区的公证处，就保全证据公证，尚属于空白，让其受理并进行操作，的确勉为其难；2、在司法和仲裁实践中，一般未出现过因管辖而不采信公证书的情形。

四、保全证据公证的笔录制作要点

根据《中国公证协会关于办理保全证据公证的指导意见》第六条及《公证程序规则》第二十四条的规定，制作谈话笔录，笔录应当着重记录下列内容：（1）申请保全证据的原因、用途或者目的；（2）申请保全证据的种类、名称、数量、时间、地点和现状；（3）保全证据的方式、方法；（4）公证人员认为应记录的其他内容。此外，保全证据公证的笔录制作，还应当包括以下两个要点：1、告知申请人公证结果不被法院或仲裁不被采信的风险；2、告知申请人不得因本次保全而侵害第三人的合法权益。

五、几类网络证据保全公证的操作要点

1、微信保全公证

自微信成为大众即时联系、沟通交流的社交平台，得到了手机用户及各方面的广泛关注，与此同时也成为了不法分子实施诈骗，散播不良乃至违法信息、违法交易的工具。对微信

证据保全注意以下几个问题：（1）受理和审查，需要特别注意的是：要检索并保全微信内容需要通过一个微信账号和密码登陆，由于微信账号及相关内容往往具有私人性质，在受理微信证据保全前，应当注意审查微信账号是否归当事人所有，是否侵害他人隐私权。（2）微信的登陆方式，微信的登陆方式分为两种，一种通过手机上下载的微信软件登陆，一种通过计算机的网页版微信登陆。鉴于网页版微信只能进行即时聊天，无法搜索、查看朋友圈及公共号，故应选择通过手机下载微信软件进行登陆。目前，技术上很难达到在手机中预设程序进入预设微信账号查找预设信息的目的，可以通过重新打开蜂窝移动网络，重新下载微信软件，重新登陆微信查找相关内容以避免这种风险。选择使用当事人的手机作为登陆微信账号的介质。（3）保全方法的选择，针对手机的特点，建议采取截屏、存储打印、拍照与录像相结合的方式进行保全。（4）打印、刻录光盘、存储，保全操作完成以后，必然要对截图、工作记录等进行打印，需要对所保全的内容进行存储，有几个问题需要注意：①通过手机截屏保全的内容是以照片的形式存储在手机中，通过USB接口连接到计算机上进行打印。有条件的可以使用彩色打印机，打印时应注意按照打印顺序逐一打印，防止制作公证书时出现顺序颠倒的错误。②刻录光盘时，应使用正版软件进行刻录，注意采用数据光盘的刻录

方式以保证数据的完整，还要注意表述刻录光盘的地点和使用的计算机。③文件存储时，有必要对存储介质的来源即归属进行标注，如果是当事人准备的要对其先进行格式化操作，防止当事人的预先设定。

2、网页保全

这里所说的网页保全，不包括网上的电影、电子邮件、微信、QQ聊天记录等半网页性质的保全。此类保全需要特别注意：①采取拷屏打印方式进行保全，理由如下：一是便于未来标注页码。如果采取一般打印，需要手标页码，可能会造成错误，拷屏打印，可以在打印前插入页码，不会出错；二是可以事后进行弥补。如果在保全结束后，发现期间少截取了部分页面，拷屏打印可以事后弥补；三是不会在日期上出错。假设公证处的电脑日期发生错误，则会影响一般打印的结果，但是拷屏打印不会。②网页页面是全屏保全还是部分屏保全？有些网页中，可能只有部分内容是申请人的需求，这时，页面是全屏保全或部分屏保全视实际需要而定，可以按照申请人的需求而定，但要在笔录中告知其部分截图的法院采信风险。

3、电子邮件公证

根据电子邮件的来源不同，可以分为一手电子邮件和二手电子邮件。所谓一手电子邮件，一般是指可以通过公证处计算机登录互联网并进入的电子邮箱内的电子邮件（也有例外），一般保存在QQ邮箱、126邮箱等等。所谓二手电子邮件，一般是指下载到申请人计算机内的电子邮件。就实质特点而言，二手电子邮件由于是从一手电子邮件中下载而来，就有可能被修改，故而其证明力大大低于一手电子邮件，其证据的采信度也大大低于一手电子邮件。

（作者单位：邯郸市赵都公证处）